论与目标公司达成的股份回购协议条款的效力

所谓的赌博实际上是一种选择通过条款的设计，赌博条款可以有效保护投资者的利益博弈是收购方和转让方就不确定的未来达成并购协议时达成的协议。如果出现商定的条件，融资人可以行使权利；如果约定的条件没有出现，投资者将行使权利。

2、案例索引

甘肃石亨有色资源再利用有限公司、香港迪亚有限公司、苏州工业园区海富投资有限公司与路博增资纠纷案-闽地字第11号

案件事实:2007年，石亨有限公司与其他人共同签订增资协议《增资协议》规定，海富公司将向石亨公司增资，但石亨公司2008年净利润必须高于3000万元。如果达不到要求，海富公司有权要求石亨公司和迪亚公司履行协议中约定的赔偿义务。如果截至2010年10月20日，因石亨公司原因无法上市，海富公司有权要求迪亚公司回购其在石亨公司的股权。

2年11月，海富公司向石亨公司转让人民币2000万元，其中1147717元用于增加注册资本，占石亨公司股权的3.58%，其余18582833元用于转为资本公积金。

判决的要点是:对目标公司的赌注无效，对股东的赌注有效。海富赌博案的主要争议焦点是双方约定的现金补偿条款是否有效。一审法院、二审法院和再审法院均裁定海富违反《公司法》第二十条，损害了石亨公司债权人的利益，并裁定石亨公司股东海富公司与石亨公司之间的赌博协议无效。同时，确定海富公司与迪亚公司之间的赌博协议有效，即股东与股东在赌博中有效。

江苏华工创业投资有限公司、扬州锻压机床有限公司、潘等请求再审关于股权收购纠纷一案的民事判决——苏民

第62号事实:2011年7月6日，江苏华工创业投资有限公司与扬州锻压机床集团有限公司签订《增资扩股协议》。根据公司2011年预计净利润9350万元，市盈率10.12倍，本次增资价格为11元/人民币注册资本，增资后注册资本为8600万元。中国工程总公司将以现金形式增加公司资本2200万元，其中200万元为注册资本，2000万元为公司资本公积金。

同一天，阳锻集团有限公司与中国工程机械股份有限公司就增资事宜达成补充协议。补充协议第一条第一款规定，如公司未能于2014年12月31日前在国内资本市场上市，或公司主营业务、实际控制人及董事会成员发生重大变化，中国工程总公司有权要求中国工程总公司回购其所持有的全部股份，中国工程总公司应以现金方式购买。第二款规定，阳锻集团股份有限公司回购中国工程建设股份有限公司股份的价格按以下公式计算:回购价格=中国工程建设股份有限公司投资金额+阳锻集团股份有限公司累计分红根据协议，华工公司实际向阳锻集团出资2200万元，其中注册资本200万元，资本溢价2000万元。

之后，杨锻集团公司未能在2014年12月31日前在国内资本市场上市华工公司随后要求杨锻造集团公司根据补充协议以现金方式回购华工公司持有的全部股份。

判决要点:本案涉及的赌博协议的效力应认定为有效。中国的《公司法》并不禁止有限责任公司回购其股份。有限责任公司回购股份当然不会违反中国《公司法》的强制性规定有限责任公司履行法定程序后回购公司股份，不会损害公司股东和债权人的利益，也不会构成违反公司资本保全原则。在有限责任公司是博弈协议中约定的股份回购主体的情况下，投资者作为博弈协议相对人的义务不仅限于投资成本，还包括改善公司治理结构的激励和以公司上市为目标的资本运营。投资者进入目标公司后，还应根据合同或持股比例，按照《公司法》的规定，对目标公司的经营亏损等问题承担相应的责任

案涉及赌博协议中的股份回购条款，是当事人为保护投资者利益而专门设立的。它属于签约过程中双方对投资合作商业风险的安排，是双方意图的真实表达中国工程总公司、阳锻集团公司、阳锻集团公司全体股东就中国工程总公司投资收益达成的协议，不违反国家法律、行政法规的禁止性规定。不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效的情形，不属于《合同法》规定的格式合同或格式条款，也不存在明显不公平的问题杨锻造公司按约定履行股份回购义务。

综上所述，2012年，最高人民法院发布了人民法院第11号民事判决书，基本明确了“投资者和目标公司对赌博无影响，股东对赌博无影响”的判断标准然而，2019年4月，江苏省高级法院发布了苏民瑞-62民事判决，确认作为赌注主体的目标公司不违反《公司法》且具有可执行性，从而确认了针对目标公司的赌注的有效性。在

的实践中，即使最高法院对“海富案”中的“与目标公司赌博”问题有争议，甚至处理不当，当然也不能得出“与目标公司赌博有效”的结论对于“与目标公司赌博”的合法性，笔者认为应严格遵循合法性原则，分析个案的具体问题。在实际操作中，笔者建议投资者在签订博弈协议时，应尽最大努力与目标公司的股东进行博弈，并为其股东与目标公司进行博弈提供保障。

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/谭角重庆联合律师事务所