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作者:浙江和一宽达律师事务所，王道勇律师事务所高级工程师，
1，案件索引
1，最高人民法院《关于南京中山园建设(集团)有限公司与唐山丰南建设投资有限公司建设合同纠纷再审审查及审判监督的民事裁定书》判例号。(2018)最高法沈敏2401号，审判长孙祥庄，判决日期:2008年6月28日
2最高人民法院“南京中山园林建设(集团)有限公司与唐山丰南建设投资有限公司建设合同纠纷二审民事判决书”判例号。(2017)，最高法院第148号，主审法官李奇，判决日期:2017年9月27日
2、案例简介
BT甲方:唐山丰南建设投资有限公司(以下简称丰南建设投资)
BT乙方:南京中山园林建设(集团)有限公司(以下简称中山园林公司)
BT项目涉及的是唐山市丰南区新城的景观项目。最终审核价格为116，276，268.34元，余额为45，383，57740元及利息。在
199BT项目实施过程中，2010年1月24日，丰南区财政局向中山花园公司出具了承诺函。主要内容如下:唐山市丰南区新城区景观工程是我区2010年重点工程之一。根据《丰南区人民政府市长办公会议纪要》([2010年第1号)，同意本项目由丰南建设投资按照BT模式市场化运作因为你负责项目的投资、融资、建设和转让根据合同约定，贵方将项目移交给丰南建设投资公司，回购金额将于2010年底开始支付。丰南建设投资将在约定的回购期限内按比例清偿回购金额。为确保新区景观项目回购资金的及时安排，区政府委托区财政局做出如下承诺:1。向丰南建设拨付资金，支付项目回购资金二、回购款项从项目按期完成之日起，在2010年12月31日前支付项目建设总费用和建设融资利息的20%；从2011年至2014年，每年年底前支付工程总造价的20%及剩余工程造价的融资利息；2010年后，剩余建设成本的融资利息将按季度支付。河北省199一审高等法院认定，根据承诺书，丰南区政府构成债务担保，责令丰南区政府对涉及453，857，740元人民币及利息的bt项目承担连带责任争议焦点:唐山市丰南区政府承诺书构成担保还是债务连带？
3，最高法院摘要
丰南区政府不是英国电信合同的主体根据丰南区财政局出具的承诺书，本案涉及的项目由丰南建设投资公司按照BT模式市场化运作。为确保回购资金的及时安排，丰南区政府承诺向丰南建设投资拨付资金，用于项目回购。承诺书仅反映了丰南区政府对本案所涉项目的支持，不能确认丰南区政府自愿承担丰南建设投资的债务
《BT合同》规定，丰南建设投资公司应提供丰南区政府授权丰南区财政局回购的授权文件和不可撤销的回购函。回购函应明确项目回购的时间、预计金额和方式，并纳入丰南区财政预算。但是，丰南区财政局出具的承诺函并未明确规定丰南区财政局或丰南区政府应承担回购义务。中山花园公司接受承诺书，开始对建设案例中涉及的项目进行投资，这被视为对承诺书内容的认可。即使回购款包含在政府预算中，丰南建设的投资和支付也需得到政府部门的批准，这仅表明丰南区政府同意丰南建设将回购款支付给中山花园公司。因此，不能认为丰南区政府对中山花园公司做出了直接承诺。此外，承诺书签发后，中山花园公司与丰南建设投资公司就项目资金支付事宜进行了协商并达成协议，并未向丰南区政府索要任何款项。中山花园公司在提起诉讼时仅将丰南尖头列为被告，在增加诉讼请求时仅将丰南区政府和丰南区财政局列为被告。中山花园公司的上述行为表明，本案诉讼前，中山花园公司并未将冯* *政府视为直接债务人。
《中华人民共和国担保法》第6条规定，本法所称担保，是指担保人和债权人约定债务人不履行债务时，担保人应当按照约定履行债务或者承担责任的行为。根据承诺书，丰南区政府未承诺在丰南建设投资公司未履行债务时承担中山花园公司的还款责任。丰南* *政府不是联合担保人。一审判决认为，冯* *政府是共同保证人，事实和适用法律不适当，应当予以纠正。
4、启示与总结
政府支付英国电信项目回购款的承诺函当然不构成担保或债务加入，《担保法》第8条规定“国家机关不得作为担保人，但经国务院批准使用外国政府或国际经济组织贷款转贷的除外。”有鉴于此，如果BT项目、PPP项目、EPC项目需要项目资金支付担保，银行应出具担保，否则实施方(建设+投资方)的权益难以保护。尽管本案法院裁定丰南建设投资公司应支付项目资金，但2017年11月29日，河北省高级人民法院发布了《南京中山园林建设(集团)有限公司和唐山丰南建设投资有限公司实施细则》(2017)冀知第39号)，责成唐山市中级人民法院予以实施。2018年2月24日，唐山市中级人民法院裁定丰南建设投资有限公司支付453857740元及利息，中山花园公司的债权能否全部清偿尚不清楚。
政府为英国电信项目支付回购资金的承诺书当然不构成担保或债务参与。景观工程、水利工程等BT项目具有公益性和公益性。没有产生现金流，项目完成后不能拍卖。在政府回购资金不足的情况下，没有银行出具的项目资金支付担保，项目实施方(建设+投资)的权益无法得到保障。
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